|
Основная проблема международного частного права - проблема определения применимого права к отношениям, осложненным иностранным элементом. В классической доктрине МЧП иностранный элемент понимался как: 1) субъекты различных государств (национальность юридического лица или гражданство физического лица) 2) объект правоотношения находится за границей 3) основание возникновения находится за границей: договор заключен за границей.
Вопрос "Есть иностранный элемент или нет" - вопрос факта, а не права. В любом случае появления иностранного элемента нужно поставить вопрос о применимом праве. Как определить применимое право? Савиньи отвечал: каждое правоотношение естественным образом тяготеет к какому-либо национальному порядку (к примеру, права на недвижимость определяются по праву стране, где она находится, права по контракту - по месту исполнения). Это "тяготение" - связь фактическая, возникающая из природы вещей, и, следовательно, понятие иностранного элемента и привязанности к национальному порядку должно быть везде одинаково. НО! Для этого нужно, чтобы и понятие недвижимости, к примеру, было в национальных правопорядках одинаково: чего нет! В Англии real estate - это еще и акции; во Франции сельскохозяйственный инвентарь - это недвижимость, а в Германии - нет + в Германии - воздушные суда не недвижимость. Еще проблема: понятие отношений с иностранным элементом в национальных правопорядках неоднородны: договор купли-продажи: русский купил русскую вещь у русского, но имущество в итоге оказалось в Германии. В Германии это иностранный элемент, а в России - нет. Хотя есть "бесспорные" отношения с иностранным элементом - отношения между гражданами разных государств. Общий вывод: по степени выраженности иностранного элемента отношения, осложненные иностранным элементом различны, обладают разной степенью интенсивности проявления иностранного элемента. Как законодатель определит иностранный элемент, так и будет. Теория Роберто Аго: МЧП - специальное право - оно определяет пределы применения иностранного права в различных правопорядках. Свое право национальный судья применяет без коллизионной нормы, а иностранное право - для него не право, следовательно, чтобы его применить, нужны специальные указания национального законодательства. Понятие иностранного элемента зависит от национального права.
Если вы не только путешествуете, но и обустраиваете свою личную жизнь, свадебная флористика поможет вам украсить ваше торжество. |